Формы перевода долга в гражданском праве

1. Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.

В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.

2. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.

Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга.

3. При переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 1 настоящей статьи, первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения от исполнения обязательства.

К новому должнику, исполнившему обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, переходят права кредитора по этому обязательству, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений.

4. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в статье 389 настоящего Кодекса.

Комментарий к Ст. 391 ГК РФ

1. Перевод долга (делегация) <1> представляет собой сделку, для совершения которой необходимо волеизъявление первоначального и нового должников, а также кредитора. Целью перевода долга является освобождение первоначального должника от обязательства с одновременным его возложением на нового при сохранении прав кредитора. Обязательство переходит в полном объеме, с сохранением обеспечений и возражений, которые могут быть связаны с долгом, кроме случаев, предусмотренных законом или договором.

———————————
<1> В римском праве перевод долга обозначался как пассивная делегация или экспромиссия.

Участниками договора о переводе долга являются первоначальный должник (делегант) и новый должник (делегат). Кредитор (делегатарий) дает согласие на перевод долга, что может рассматриваться как односторонняя сделка, следуя буквальному толкованию положения п. 1 комментируемой статьи. Договор о переводе долга заключается между первоначальным и новым должником. В то же время отсутствие согласия кредитора влечет недостижение правовых последствий такого договора для кредитора (он вправе требовать исполнения с первоначального должника), исходя из чего может быть сделан вывод о необходимости выражения согласия кредитора при заключении договора между должниками. Это означает признание договора перевода долга многосторонней сделкой. В том случае, если признать договор о переводе долга двусторонней сделкой, а волеизъявление кредитора в качестве односторонней, то это может повлечь в дальнейшем изменение должниками договора, ущемляющее права кредитора, без согласия последнего.

Судебная практика допускает выражение воли кредитора в отдельном документе, например при переводе долга по договору банковского вклада <1>.

———————————
<1> Определение Верховного Суда РФ от 5 февраля 2019 г. N 78-впр01-01.

2. Перевод долга необходимо отличать от возложения исполнения обязательства на третье лицо (ст. 313 ГК). При возложении исполнения на третье лицо должник не выбывает из обязательства и несет ответственность за его исполнение. Лишь в установленных законом случаях может быть предусмотрена ответственность перед кредитором непосредственного исполнителя обязательства — третьего лица. Так, в отличие от возложения исполнения обязательства на третье лицо при переводе долга новый должник вправе заявить о зачете встречного однородного требования контрагенту.

3. В тех обязательствах, где должник одновременно выступает кредитором и при этом уступает права кредитора другому лицу в соответствии с п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса России, для замены стороны в обязательстве необходим перевод долга с соблюдением требования комментируемой статьи. Уступка права требования в соответствии со ст. 382 ГК РФ по взаимным обязательствам не влечет автоматического перевода долга и замены стороны в обязательстве. Так, индивидуальный предприниматель (покупатель по договору поставки) обратился с иском к цессионарию о взыскании с последнего на основании ст. 521 ГК РФ неустойки в связи с недопоставкой поставщиком товара. В обоснование заявленного требования истец сослался на договор поставки, которым установлена неустойка за недопоставку товара, и заключенное между поставщиком и ответчиком (цессионарием) соглашение об уступке права (требования), согласно которому поставщик уступил право (требование) на оплату товаров, поставляемых им индивидуальному предпринимателю в рамках указанного договора. Решением суда в иске было отказано, поскольку уступка права (требования) представляет собой замену кредитора в обязательстве (ст. 382 ГК РФ). Последствием уступки права (требования) является замена кредитора в конкретном обязательстве, в содержание которого входит уступленное право (требование). Уступка права (требования) по обязательству, в котором каждая из сторон является и кредитором, и должником, не может привести к переводу соответствующих обязанностей, лежащих на цеденте как стороне договора, на цессионария. Для перевода таких обязанностей необходимо совершение сделки по переводу долга (§ 2 гл. 24 ГК). В данном случае сделки по переводу долга сторонами не совершалось. Поэтому на цеденте (продавце по договору поставки) продолжают лежать обязанности, связанные с исполнением договора поставки, в частности обязанности по передаче соответствующего товара, по уплате неустойки в связи с нарушением своих обязательств. Поэтому заявленное требование может быть предъявлено поставщику (цеденту), но не цессионарию <1>.

———————————
<1> Пункт 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2019 г. N 120.

В некоторых случаях законодатель ставит уступку права требования в зависимость от перевода долга. Так, в соответствии со ст. 11 Закона об участии в долевом строительстве многоквартирных домов уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается только после уплаты им цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства в порядке, установленном ГК РФ.

4. Перевод долга, как и уступка права требования, может быть осуществлен как в полном объеме, так и частично. Перевод обязанности по уплате сумм имущественных санкций (например, неустойки) без перевода обязанности по уплате основного долга не противоречит законодательству. При этом важное значение имеют совершение договора о переводе долга и получение согласия кредитора после нарушения обязательства должником.

Существенным условием договора о переводе долга является указание на обязательство, долг по которому переводится. При отсутствии такового договор считается незаключенным <1>. Так, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 16 января 2019 г. N Ф04/107-1040/А46-2002 обратил внимание на недействительность договора перевода долга в случае отсутствия сведений об обязательствах, по которым происходит перевод долга, а также в случае, если должник и кредитор совпадают в одном лице.

———————————
<1> См., например: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 4 сентября 2019 г. N Ф04-5899/2007(37624-А70-8) по делу N А70-76/9-2007.

Как отмечается правоприменителями, закон не требует для обозначения предмета договора о переводе долга указания конкретных доказательств, например накладных, подтверждающих размер долга <1>. Несоответствие суммы переданного долга цене договора не может повлечь признание соглашения о переводе долга незаключенным <2>.

———————————
<1> Постановление ФАС Московского округа от 9 ноября 2019 г. N КГ-А40/11472-07 по делу N А40-11228/07-28-124.

<2> Определение ВАС РФ от 17 октября 2019 г. N 13459/07 по делу N А28-9896/06-151/2.

В комментируемом параграфе о переводе долга содержится меньший объем норм по сравнению с § 1 о переходе прав кредитора. Так, например, не говорится об объеме долга, передаваемого по договору, в отличие от уступки прав (требования) по ст. 384, согласно которой, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В связи с этим при отсутствии указания в договоре о переводе долга на права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты, суды отказывают в удовлетворении требования кредитора о взыскании с нового должника подобного рода названных сумм <1>. Однако очевидно, что при замене должника к новому должнику переходит долг в полном объеме, если иное не установлено договором. В части некоторых видов обеспечения, например залога, поручительства, обязательство прекращается. Согласно ст. 356 ГК РФ с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Пункт 2 ст. 367 ГК РФ предусматривает прекращение поручительства, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

———————————
<1> Определение ВАС РФ от 10 октября 2019 г. N 13450/08 по делу N А04-4266/07-6/231; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 11 июля 2019 г. N Ф03-А04/08-1/2494 по делу N А04-4266/07-6/231.

Комментируемая статья не предусматривает применение к переводу долга ограничений по ст. 383 в случае, если кредитор дает согласие. Однако, если долг связан с личностью должника, например, недопустимо по договору авторского заказа перевести долг автора на другое лицо, долг, связанный с осуществлением деятельности, требующей лицензии, также не может быть переведен на другое лицо.

5. Отношения по переводу долга могут носить не только безвозмездный, но и возмездный характер (со стороны первоначального должника). Стороны договора свободны в определении условий договора <1>. К возмездному договору применяются общие условия о цене (ст. 424 ГК). Постановлением ФАС Центрального округа от 6 октября 2019 г. по делу N А08-11620/05-22 было признано незаключенным соглашение о переводе долга, в котором было предусмотрено, что должник и новый должник самостоятельно определяют сроки и порядок взаиморасчетов, связанных с заключением соглашения, однако вопреки данному условию стороны не достигли согласия по сроку и по порядку взаиморасчетов как в момент заключения соглашения, так и в дальнейшем.

———————————
<1> См., в частности: Постановление ФАС Центрального округа от 9 августа 2019 г. по делу N А08-11619/05-22.

6. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает требования к форме перевода долга, которые совпадают с требованиями об уступке права, кроме положения п. 3 ст. 389 ГК РФ об уступке прав по ордерной ценной бумаге. Несоблюдение требования о форме договора о переводе долга влечет последствия, предусмотренные в ст. ст. 162, 165 ГК РФ <1>. Так, перевод долга по лицензионному договору, зарегистрированному в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, при отсутствии государственной регистрации является ничтожным <2>.

———————————
<1> См. комментарий к ст. ст. 162, 165 ГК РФ.

<2> Постановление Президиума ВАС РФ от 13 января 2019 г. N 13695/03 по делу N А56-33604/02 // Вестник ВАС РФ. 2004. N 6.

К применению положения п. 2 комментируемой статьи в п. 12 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2019 г. N 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» дается разъяснение: поскольку договор аренды, заключенный между истцом и ответчиком сроком на один год, подлежал государственной регистрации и был зарегистрирован в установленном порядке, то и соглашение о переводе долга по этому договору также подлежало регистрации в порядке, установленном для регистрации договора аренды. Так как соглашение о переводе долга не было зарегистрировано, оно в силу п. 3 ст. 433 ГК РФ считается незаключенным. По договорам аренды, заключенным на определенный срок, при переводе долга по окончании такого срока соглашение о переводе долга требует государственной регистрации.

7. Особые положения о переводе долга характерны для реорганизации юридического лица, сделок с предприятием как имущественным комплексом: ст. 60 — гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица; ст. 562 ГК РФ — права кредиторов при продаже предприятия; ст. 657 ГК РФ — права кредиторов при аренде предприятия.

В комментируемой статье не предусматривается исключений применительно к ликвидации должника. При переводе долга ликвидируемого должника необходимо согласие кредитора. Так, при уступке прав (требования) и переводе долга ликвидируемой энергоснабжающей организации была признана неправомерной ссылка на п. 42 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2019 г. N 530, как предусматривающая передачу гарантирующим поставщиком прав и обязанностей другой организации на период до смены гарантирующего поставщика по результатам конкурса в случае реорганизации гарантирующего поставщика. Между тем в отношении должника было принято решение о ликвидации, а не о реорганизации <1>.

———————————
<1> Определение ВАС РФ от 19 марта 2019 г. N ВАС-2474/09 по делу N А75-2748/2007.

соглашение, в силу которого одна сторона (первоначальный должник, делегант) возлагает на другую сторону

(нового должника, делегата) обязанность по исполнению собственного обязательства (долга) перед третьим лицом (кредитором или делегатарием), а последний соглашается на замену должника в обязательстве на условиях, не худших, чем положение прежнего должника. П.д. является одним из случаев частного правопреемства. От П.д. следует отличать переход долга в порядке наследования, который не требует согласия кредитора.

В случае реорганизации юридического лица его кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков (ст.

391. 392 ГК РФ).

Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. К форме перевода долга, соответственно, применяются правила об уступке тербования. Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

Соглашение о П.д. является трехсторонним договором. Соглашение о П.д. должно иметь ту же форму, что и сделка, долг по которой является предметом перевода (простую письменную, нотариальную, государственно зарегистрированную, если иное не установлено законом). П.д. является абстрактной сделкой, гак как ГК РФ оставляет на усмотрение сторон вопрос о составе, размере и порядке предоставления первоначальным должником новому эквивалента за принятый на себя долг.

Договор (соглашение) о П.д. относится к числу консенсуальных и вступает в силу с момента достижения соглашения по всем его существенным условиям (с момента его подписания сторонами), если только не требуется его нотариального удостоверения или государственной регистрации.

Существенные условия договора о П.д.: индивидуальное обозначение обязательств, долг по которым является предметом перевода с указанием основания их возникновения, содержания, предмета, суммы и порядка исполнения;

указание на то, что первоначальный должник (делегант) возлагает исполнение этих обязательств (переводит долг) на делегата, тот принимает долги, а кредитор дает согласие на перевод долгов по названным обязательствам с делеганта на делегата: срок и порядок передачи документов об обязательствах, дебиторских правомочиях и возражениях по

ним; указание на момент перехода бремени исполнения обязательств: основание сделки или ее абстрактный характер.

П.д. возможен не во всех обязательствах: например, нельзя перевести на другое лицо долг. исполнение которого требует обязательного наличия лицензии (разрешения) на занятие соответствующим видом деятельности,если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами.

П.д. влечет прекращение одного и возникновение нового обязательственного правоотношения с участием иного должника. Поэтому с П.д. кредитор теряет все права, вытекавшие для него из обязательств, обеспечивавших долг первоначального должника.

Белов В.А.

Энциклопедия юриста.
2005.

Участились случаи, когда дебитор в силу определенных причин не справляется с выполнением обязательств перед кредитором, особенно это актуально в условиях экономического кризиса. Как выйти из данного положения? Можно предложить заимодателю предоставить рассрочку или отсрочку платежей, реструктурировать долг или перевести его на другое лицо.

Последний метод может помочь должнику в трудное время решить проблему, но несет определенные риски для взыскателя. Рассмотрим, что говорится об этом в ГК РФ. Перевод долга: понятие, основания для осуществления операции и некоторые особенности, — всё это полезно знать, прежде чем идти на этот шаг.

Что такое перевод долга?

Перевод долга представляет собой трехстороннюю договоренность о делегировании обязательств с одного делеганта (должника) на делегата (другое лицо) с согласия делегатария (кредитора).

Указанная процедура не имеет юридической силы, если при её осуществлении не был извещен заимодатель, или положительный ответ не был получен. Перевод долга проходит по правилам, актуальным для уступки права требования, по форме, установленной законом.

Допускается ли перевод должником своего долга на другое лицо? Согласно ст. 391 ГК РФ, переход задолженности с одного участника на другого допустим при заключении соответствующего контракта между изначальным должником и будущим.

Если говорить о передаче обязательств на предпринимательской основе, то они поступают к другому лицу по договоренности между заимодателем и новым дебитором. Вместе с тем осуществить переход долга без позволения кредитора нельзя, однако отдать задолженность другому должнику по причине наследования можно и без согласия.

Внимание! Передать задолженность контрагенту можно в полном размере или частично, при этом вид задолженности может быть разный (неоплаченные платежи за оборудование, обязательства по кредиту или микрозайму).

Если у должника нет возможности выполнить обязательства по погашению задолженности, он может оформить перевод долга на другое лицо с согласия кредитора.

Причины для осуществления указанной процедуры могут быть разными: недостаточность денежных средств на расчетном счете бывшего должника или невозможность выполнения обязательств в определенный период времени. Основанием для совершения такой сделки является договор или трёхстороннее соглашение.

При этом есть ситуации, когда передать долг новоявленному правообладателю невозможно:

  • реализация обязанностей происходит по лицензии, позволяющей заниматься соответствующей работой (если это не противоречит закону), при этом изначальный и последний должники ответственны за невыполнимость обязательств;
  • если одной из сторон является банкрот, чей статус подтвержден решением суда;
  • в качестве заемщика не может выступать несовершеннолетнее или недееспособное лицо;
  • предмет задолженности неделим;
  • объект перевода — фактически несуществующая задолженность.

Можно утверждать о том, что переход долга состоялся после того, как будет получено согласие делегатария на соответствующую сделку. С этого момента совершается смена участников.

При этом следующий должник получает обязательства в абсолютном комплекте: величина основного долга, оплата неустойки, штрафов и процентов, утрачивание задатка за несоблюдение параметров договора (если иное не прописано в документе).

Прошлый неплательщик не отвечает за то, каким образом будет исполнять обязанности новоявленный обладатель долга, но он ответственен за выбор данной стороны и должен убедить кредитора согласиться на передачу задолженности предложенному лицу. При этом допускается указать в соглашении условия для солидарной или субсидиарной ответственности перед заимодателем.

Внимание! Согласно ст. 392 ГК РФ, новоиспеченный должник вправе предъявлять кредитору претензии, которые ранее выдвигал прежний заимодатель.

Договор о передаче долга вступает в силу после того, как будет достигнуто единогласное соглашение между всеми участниками по всем пунктам сделки. При этом форма перевода задолженности обязана быть простой или нотариальной, зарегистрированной в гос. учреждении, если это подразумевает тип заключаемой сделки. Следовательно, дело, на котором базируется основная задолженность, определяет форму всей процедуры.

Последовательность перехода долга

Рассмотрим, в каком порядке допускается перевод должником своего долга на другое лицо. Такая операция осуществляется обычно в целях закрытия долга, когда заёмщик не исполняет требования взыскателя в течении некоторого времени. Последовательность действий дебитора в данной ситуации заключается в следующем:

  1. Поиск кандидатуры на роль нового должника, изучение документов, устанавливающих законность выполнения обязательств данным лицом, и позволяющих говорить о его хорошей платежеспособности и добросовестности.
  2. Составление контракта о переходе долга от прежнего должника к будущему с указанием условий и графика выплат, суммы задолженности, либо составление трехстороннего соглашения.
  3. Уведомление кредитора о смене обладателя долга с целью получения утвердительного ответа на осуществление текущей сделки, в соответствии со ст. 562 ГК РФ. Иначе заимодатель может в последствии 3-х месяцев с момента получения такого письма признать соглашение недействительным или потребовать досрочного выполнения требований и компенсации причиненного ущерба.

Важно проинформировать заимодателя о своем намерении делегировать долг другому лицу и получить его согласие на заключение данной сделки. Поэтому к оформлению уведомительного письма следует подойти ответственно. В письме следует установить размер задолженности и период времени для погашения долга.

Для получения согласия кредитора на смену должнику стоит предоставить доказательства платежеспособности и добросовестности делегата (акты о гос. регистрации, справки из налоговой об исполнении обязательств должным образом, лицензии, выписки из ЕГРЮЛ и т. п.). Это всё поможет убедить заимодателя о выгодности данной операции.

Делегату же необходимо тщательно изучить документы, удостовериться в том, что размер переводимого долга соответствует действительности и срок уплаты указан правильно. Не лишним будет и навести справки о кредиторе, чтобы в будущем избежать нежелательных последствий (например, если делегатарий предпримет попытки незаконного обогащения за ваш счет).

Особенно бдительным следует быть кредитору при переводе долга другому лицу, т. к. именно он несет большие риски. Нужно проверить, насколько платежеспособен новый должник, и обладает ли он полномочиями по выполнению данных обязательств. Изучить грамотность документов, вид сделки, размер задолженности и условия погашения.

Заемщику необходимо уведомить кредитора о переводе долга на другое лицо, предоставив доказательства платежеспособности и добросовестности нового должника.

Как правильно уведомить должника

Нельзя забывать ответ на вопрос: при каком условии допускается перевод должником своего долга на другое лицо – только с согласия заимодателя. Документарно положительный ответ может быть выражен таким способом:

  • уведомительное письмо с утвердительным ответом;
  • виза на контракте о делегировании задолженности;
  • трехсторонний договор о свершении данной сделки.

При положительном ответе на предложение о переводе долга в деловом письме кредитору нужно указать следующие данные на 3-х экземплярах:

  • сведения о договоре, ставшем причиной возникновения задолженности (дата заключения, номер);
  • размер передаваемой задолженности и вид обязательств;
  • реквизиты о прежнем и новом должниках: название организации, ФИО и должность уполномоченного сотрудника, адрес, контактная информация;
  • согласие кредитора;
  • список прав и обязанностей дебитора;
  • дата и подпись заимодателя с расшифровкой.

Внимание! Допускается заключение среди делеганта и делегата договоренности о передаче долга с указанием пункта о согласованности действий с кредитором. При таком раскладе достаточно будет получить подпись кредитора (и печать компании) на основном договоре.

Условия для перевода долга и сроки

Как уже говорилось ранее, важным условием для осуществления передачи задолженности другому лицу является наличие согласия заимодателя. Стоит заметить, что в качестве должника могут выступать как юридические лица (компании, ИП), так и физические (если переходит долг от одного дебитора банковского учреждения к другому).

Кроме того, соглашение о переводе долге между юридическими лицами принято считать возмездным. Этого требует закон, т. к. договор на коммерческих условиях не может быть безвозмездным, и будущему обладателю долга положено вознаграждение (денежное или имущественное).

За несоблюдение условий договора для сторон предусмотрено материальное наказание, которое заключается в штрафных санкциях за просрочку оплаты или предъявление некоторых документов в неположенный срок. Также участники могут сами установить размер штрафов и условия их применения, согласно заключенному соглашению.

Срок перевода долга по кредитному договору или любому другому может занять несколько месяцев с момента уведомления кредитора о таком решении. Ведь заимодатель должен в течение 3-х месяцев дать положительный или отрицательный ответ на заключение данной сделки.

Перевод долга считается совершенным в тот момент, когда заимодатель поставил свою подпись на соответствующем договоре, где стороны могут прописать график погашения задолженности и другие условия.

Заключение

Переход долга от прежнего должника к новому лицу возможен только при условии получения согласия кредитора для свершения данной операции. При этом заимодателю следует тщательно проверить новоявленного заемщика на добросовестность и платежеспособность, не является ли он фирмой-однодневкой.

Во избежание негативных последствий делегату тоже необходимо побольше узнать о кредиторе, прежде чем соглашаться на такую сделку.